摘要： 我國(guó)作為成文法國(guó)家的代表，《著作權(quán)法》相關(guān)法律法規(guī)的實(shí)施確實(shí)保障了文學(xué)藝術(shù)作品的順利傳播，在我國(guó)加入WCT之后，2001年通過(guò)《著作權(quán)法》修訂以及2006年《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》明確了“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”的邊界、行為、侵權(quán)責(zé)任等。“快看”影視聚合平臺(tái)、 “電視貓”影視聚合平臺(tái)兩案關(guān)于“服務(wù)器標(biāo)準(zhǔn)”與“用戶感知標(biāo)準(zhǔn)”的不同判決將“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”的認(rèn)定推向臺(tái)前。 《著作權(quán)法》自出現(xiàn)以來(lái)即是適應(yīng)作品傳播技術(shù)發(fā)展水平的結(jié)果。在印刷術(shù)之前，最初的作品傳播形式不外乎謄抄和口述，傳播形式根本無(wú)法對(duì)原作造成影響的前提下，用來(lái)保護(hù)作者財(cái)產(chǎn)權(quán)益的著作權(quán)法幾乎無(wú)用武之地；隨著印刷術(shù)的廣泛應(yīng)用，代表作者財(cái)產(chǎn)權(quán)的復(fù)制權(quán)在西方資本逐利的驅(qū)使下，在英國(guó)首先誕生了《安娜女王法令》；到了19世紀(jì)后半葉，隨著錄音、影視、照相等新技術(shù)的不斷出現(xiàn)，代表著作權(quán)傳播媒介的鄰接權(quán)進(jìn)入各國(guó)立法議程；而1946年為代表的電子計(jì)算機(jī)及后來(lái)不斷衍生的因特網(wǎng)、云存儲(chǔ)技術(shù)帶來(lái)的作品傳播途徑的爆發(fā)式增長(zhǎng)，在WCT中被世界各國(guó)所接受。 一、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的法律淵源 我國(guó)作為成文法國(guó)家的代表，《著作權(quán)法》相關(guān)法律法規(guī)的實(shí)施確實(shí)保障了文學(xué)藝術(shù)作品的順利傳播，在我國(guó)加入WCT之后，2001年通過(guò)《著作權(quán)法》修訂以及2006年《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》明確了“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”的邊界、行為、侵權(quán)責(zé)任等。 WCT第8條“向公眾傳播的權(quán)利”規(guī)定：在不損害《伯爾尼公約》第11條第（1）款第（Ⅱ）目、第11條之二第（1）款第（Ⅰ）和（Ⅱ）目、第11條之三第（1）款第（Ⅱ）目、第14條第（1）款第（Ⅱ）目和第14條之二第（1）款的規(guī)定的情況下，文學(xué)和藝術(shù)作品的作者應(yīng)享有專(zhuān)有權(quán)，以授權(quán)將其作品以有線或無(wú)線方式向公眾傳播，包括將其作品向公眾提供，使公眾中的成員在其個(gè)人選定的地點(diǎn)和時(shí)間可獲得這些作品。關(guān)于第8條的議定聲明：不言而喻，僅僅為促成或進(jìn)行傳播提供實(shí)物設(shè)施不致構(gòu)成本條約或《伯爾尼公約》意義下的傳播。并且，第8條中的任何內(nèi)容均不得理解為阻止締約方適用第11條之二第（2）款。關(guān)于WCT的“基礎(chǔ)提案”在針對(duì)WCT草案第10條的說(shuō)明中指出，構(gòu)成向公眾提供作品的行為是提供作品的“初始行為”(the initial act of making the work available)，而不是單純提供服務(wù)器空間、通訊連接或?yàn)樾盘?hào)的傳輸或路由提供便利的行為 (the mere provision of severe space， communication connections， or facilities for carriage and routing of signals)。信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的法源即源于此。 我國(guó)《著作權(quán)法》在第十條第12項(xiàng)對(duì)“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”做出規(guī)定：即以有線或者無(wú)線方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個(gè)人選定的時(shí)間和地點(diǎn)獲得作品的權(quán)利。 二、關(guān)于不同判斷標(biāo)準(zhǔn)的司法實(shí)踐 北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院在同方股份有限公司與湖南快樂(lè)陽(yáng)光互動(dòng)娛樂(lè)傳媒有限公司侵害作品信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)糾紛二審民事判決書(shū)（2015京知民終字第559號(hào)）記載：雙方當(dāng)事人分歧的實(shí)質(zhì)在于信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為的“用戶感知標(biāo)準(zhǔn)”與“服務(wù)器標(biāo)準(zhǔn)”之爭(zhēng)。被上訴人主張采用“用戶感知標(biāo)準(zhǔn)”，而上訴人則主張采用“服務(wù)器標(biāo)準(zhǔn)”。“用戶感知標(biāo)準(zhǔn)”是指，判斷被訴行為是否為信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為，應(yīng)考慮網(wǎng)絡(luò)用戶的感知，如果被訴行為使得用戶認(rèn)為被訴內(nèi)容系由上訴人提供，即應(yīng)認(rèn)定上訴人實(shí)施了信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為。該標(biāo)準(zhǔn)通?？紤]的是被訴行為的外在表現(xiàn)形式，至于被訴內(nèi)容是否存儲(chǔ)于上訴人服務(wù)器中則在所不論?！胺?wù)器標(biāo)準(zhǔn)”則是指，判斷被訴行為是否為信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為，應(yīng)考慮的是被訴內(nèi)容是否存儲(chǔ)于上訴人的服務(wù)器中。無(wú)論被訴行為的外在表現(xiàn)形式是否使得用戶認(rèn)為被訴內(nèi)容系由上訴人提供，只要被訴內(nèi)容未存儲(chǔ)在上訴人服務(wù)器中，則不應(yīng)認(rèn)定上訴人實(shí)施了信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為。需要指出的是，此處的"服務(wù)器"系廣義概念，泛指一切可存儲(chǔ)信息的硬件介質(zhì)，既包括網(wǎng)站服務(wù)器，亦包括個(gè)人電腦、手機(jī)等。該判決書(shū)從“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”的立法淵源、國(guó)際條約、北京高院以及最高院司法實(shí)踐三個(gè)層次進(jìn)行了論述。 北京市高級(jí)人民法院在世紀(jì)悅博公司與衡準(zhǔn)公司二審判決中采用了“服務(wù)器標(biāo)準(zhǔn)”，認(rèn)為世紀(jì)悅博公司雖然以逐層遞進(jìn)的方式引導(dǎo)用戶下載，但其不能完全控制被鏈接網(wǎng)站的資源，一旦被鏈接網(wǎng)站網(wǎng)址發(fā)生變化或者網(wǎng)站采取加密等限制訪問(wèn)措施，訪問(wèn)要求就會(huì)被拒絕。世紀(jì)悅博公司沒(méi)有復(fù)制、向公眾傳播被鏈接的錄音制品，因此，世紀(jì)悅博公司在本案中所提供服務(wù)本質(zhì)上依然屬于鏈接通道服務(wù)。 在肇慶數(shù)字文化網(wǎng)數(shù)字影院案件中，最高人民法院則明確指出應(yīng)適用“服務(wù)器標(biāo)準(zhǔn)”。法院認(rèn)為，因肇慶數(shù)字文化網(wǎng)數(shù)字影院所播放的涉案四部影片并未存儲(chǔ)在該網(wǎng)站的服務(wù)器上，因此，肇慶市廣電局、肇慶市圖書(shū)館向用戶提供的是相關(guān)鏈接服務(wù)[1]。