談?wù)勆虡?biāo)選擇 北京快幫科技有限公司 于澤輝 (律師，商標(biāo)代理人，高級(jí)經(jīng)濟(jì)師) 中國(guó)正處于市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)迅猛發(fā)展的上升時(shí)期，不少人稱中國(guó)正在成為世界的制造工廠，無論是銷往國(guó)內(nèi)市場(chǎng)還是銷往國(guó)際市場(chǎng)的中國(guó)商品都在激劇增長(zhǎng)。這對(duì)于中國(guó)企業(yè)來說，商標(biāo)的重要性毫無疑問地越來越突出。以二０００年為例，中國(guó)商標(biāo)局接受商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)的數(shù)量超過了二十二萬(wàn)件。如何設(shè)計(jì)、選擇、注冊(cè)一個(gè)好的商標(biāo)，是企業(yè)經(jīng)營(yíng)者非常關(guān)注的問題。 一般說來，商標(biāo)選擇應(yīng)考慮商標(biāo)的市場(chǎng)因素和法律因素，市場(chǎng)作用和法律作用，還要考慮相關(guān)的行業(yè)特點(diǎn)、銷售計(jì)劃以及企業(yè)的整體商標(biāo)戰(zhàn)略等。 一、市場(chǎng)因素和法律因素 （一）市場(chǎng)因素 作為企業(yè)的經(jīng)營(yíng)者或者企劃營(yíng)銷人員，他們首先考慮的是商標(biāo)的市場(chǎng)因素，他們是以市場(chǎng)作為商標(biāo)選擇的價(jià)值取向，這一點(diǎn)很重要。因?yàn)樵谏虡?biāo)設(shè)計(jì)初期，企業(yè)的有關(guān)人員都會(huì)很自然地對(duì)每個(gè)新商標(biāo)以及即將投放市場(chǎng)的產(chǎn)品能否獲得成功寄較高期望，他們自然地把市場(chǎng)看得比一切都重要，商標(biāo)選擇也就要服從市場(chǎng)的需要，也必須服從市場(chǎng)的需要，為市場(chǎng)服務(wù)。 …… （二）法律因素 作為商標(biāo)律師或者企業(yè)的商標(biāo)法務(wù)人員，他們?cè)谶x擇商標(biāo)時(shí)首先考慮的是法律因素，比如他們要考慮所選擇的商標(biāo)是否具有作為商標(biāo)的顯著性，是否便于注冊(cè)，是否違反商標(biāo)法規(guī)定的禁用條款等。 要選擇一個(gè)成功的商標(biāo)，就必須將市場(chǎng)因素和法律因素一同考慮，使企業(yè)的經(jīng)營(yíng)者或商標(biāo)策劃者與商標(biāo)律師或者商標(biāo)法務(wù)人員充分協(xié)調(diào)與合作。 二、市場(chǎng)作用和法律作用 （一） 市場(chǎng)作用 商標(biāo)的市場(chǎng)作用非同小可： 1、 引導(dǎo)消費(fèi) 在當(dāng)今社會(huì)，認(rèn)牌購(gòu)物正成消費(fèi)潮流。商標(biāo)，已經(jīng)成為企業(yè)與顧客進(jìn)行溝通的一個(gè)主要環(huán)節(jié)，是產(chǎn)品質(zhì)量信譽(yù)或服務(wù)水平的象征，許多消費(fèi)者會(huì)根據(jù)一個(gè)商標(biāo)來再度購(gòu)買他所感到滿意的產(chǎn)品或服務(wù)，還有很多消費(fèi)者會(huì)購(gòu)買朋友推薦的品牌或服務(wù)。 2、 市場(chǎng)推廣 商標(biāo)能為企業(yè)經(jīng)營(yíng)者起到非常重要的廣告宣傳和推銷作用。企業(yè)的廣告宣傳，要借助于商標(biāo)，企業(yè)產(chǎn)品或服務(wù)的信譽(yù)，也由商標(biāo)來代表。好的商標(biāo)，就是對(duì)企業(yè)的宣傳，也會(huì)促進(jìn)產(chǎn)品的銷售。 3、 質(zhì)量保證 商標(biāo)代表特定企業(yè)的產(chǎn)品或服務(wù)質(zhì)量。 （二） 法律作用 1、 商標(biāo)具有財(cái)產(chǎn)權(quán)的作用 只有注冊(cè)商標(biāo)，才受法律保護(hù)，才能成為企業(yè)的無形資產(chǎn)，因此，商標(biāo)必須符合注冊(cè)的要求，發(fā)揮商標(biāo)專用權(quán)的作用。 2、 商標(biāo)的區(qū)別作用 商標(biāo)的區(qū)別作用表現(xiàn)在它能標(biāo)明產(chǎn)品或服務(wù)的來源，即產(chǎn)品的生產(chǎn)者經(jīng)營(yíng)者是誰(shuí)，服務(wù)的提供者是誰(shuí)。正因?yàn)樯虡?biāo)的區(qū)別作用，商標(biāo)法才特別要求作為商標(biāo)的文字或圖形應(yīng)當(dāng)具備顯著性。 同樣，在選擇商標(biāo)的過程中，既要考慮商標(biāo)的市場(chǎng)作用，又要考慮商標(biāo)的法律作用，把二者緊密地結(jié)合起來。 三、 產(chǎn)品或服務(wù)的行業(yè)特點(diǎn) 行業(yè)特點(diǎn)也是商標(biāo)選擇中要考慮的重要方面。比如化妝品行業(yè)和汽車行業(yè)，它們?cè)谏虡?biāo)選擇上就有截然不同的行業(yè)特色?！案豢怠?、“紅旗”是很不錯(cuò)的汽車商標(biāo)，把它們用于化妝品上就未見得合適；“飄柔”、“小護(hù)士”用于化妝品上受到人們的歡迎，但把他們用于汽車產(chǎn)品上，就顯得不倫不類。 有的行業(yè)不需要太多的商標(biāo)。比如一個(gè)奶制品廠，它生產(chǎn)的產(chǎn)品有鮮奶、奶粉及其他系列奶制品，使用一個(gè)或幾個(gè)商標(biāo)就可以解決問題，象國(guó)內(nèi)幾家大的牛奶公司如上海光明、黑龍江完達(dá)山、北京三元，它們?cè)谌楫a(chǎn)品上注冊(cè)使用的商標(biāo)就不很多。但對(duì)于有的行業(yè)，則需要不斷注冊(cè)和使用很多商標(biāo)。比如一個(gè)制藥企業(yè)，為便于產(chǎn)品的市場(chǎng)推展，每一個(gè)藥品品種就會(huì)注冊(cè)使用一個(gè)商標(biāo)。當(dāng)然，這些都不是絕對(duì)的。 四、 具體的產(chǎn)品特點(diǎn) 青島海爾集團(tuán)公司推出一種小型洗衣機(jī)，這種洗衣機(jī)容量小、體積小、功能全，特別適合于夏天即時(shí)洗滌小件的衣物，該公司為這種型號(hào)的產(chǎn)品選擇了“小小神童”商標(biāo)，這具商標(biāo)的選擇就結(jié)合了具體產(chǎn)品的特點(diǎn)。該公司每推出一種新產(chǎn)品，就設(shè)計(jì)、選擇一具適合于該產(chǎn)品的商標(biāo)，比如在洗衣機(jī)上有小麗人、小神童、小小神童等，在分體式空調(diào)上有小狀元、大元帥、小元帥等。 五、 銷售計(jì)劃的特點(diǎn) 選擇一個(gè)新商標(biāo)，還要考慮與此相關(guān)的銷售計(jì)劃的特點(diǎn)： （一） 銷售計(jì)劃中的一個(gè)關(guān)鍵因素就是要判斷誰(shuí)將成為該產(chǎn)品的消費(fèi)者，其中很重要的就是要了解這些消費(fèi)者處于什么樣的消費(fèi)層次和應(yīng)該具有的消費(fèi)習(xí)慣，他們會(huì)對(duì)該產(chǎn)品有什么樣的要求，從而推算出什么樣的商標(biāo)會(huì)對(duì)他們有吸引力，什么樣的商標(biāo)便于他們記憶。 （二） 銷售計(jì)劃包括廣告宣傳和推銷活動(dòng)的范圍。如果只可能搞一個(gè)規(guī)模很小的宣傳，那么該商標(biāo)本身就應(yīng)該在宣傳和招攬顧客的活動(dòng)中起到一個(gè)更重要的作用。另外還要知道使用什么方式進(jìn)行廣告宣傳，如果通過廣播的途徑進(jìn)行宣傳，而該商標(biāo)的顯著特點(diǎn)恰好無法通過聲音來表達(dá)，這就要考慮改變?cè)撋虡?biāo)的設(shè)計(jì)了。 （三） 如果使用該商標(biāo)的產(chǎn)品是系列產(chǎn)品中的一種，還要考慮與原有產(chǎn)品商標(biāo)及未來新產(chǎn)品的商標(biāo)的一致和銜接。 （四） 如果該產(chǎn)品要銷往國(guó)外，還要考慮相關(guān)國(guó)家的語(yǔ)言環(huán)境和風(fēng)俗習(xí)慣。 六、 考慮企業(yè)的商標(biāo)戰(zhàn)略 企業(yè)在發(fā)展時(shí)期，總會(huì)有自己的商標(biāo)規(guī)劃，這個(gè)商標(biāo)規(guī)劃，就是企業(yè)的商標(biāo)戰(zhàn)略。 商標(biāo)的選擇，同樣應(yīng)考慮企業(yè)的商標(biāo)戰(zhàn)略。 七、 考慮商標(biāo)的可注冊(cè)性 除了以上因素外，還要考慮商標(biāo)的可注冊(cè)性。我們將通過對(duì)商標(biāo)的分類，來考查商標(biāo)的可注冊(cè)性。根據(jù)商標(biāo)所反映的內(nèi)容，我們可以將全部商標(biāo)劃分為三種不同的商標(biāo)：無含義商標(biāo)、暗示性商標(biāo)和敘述性商標(biāo)。 （一） 無含義商標(biāo) 無含義商標(biāo)可劃分為臆造商標(biāo)和隨意商標(biāo)。 臆造商標(biāo)是“杜撰”出來的商標(biāo)，這些商標(biāo)是由文字組成的，但這些文字不管在什么情況下都沒有意思，是特意創(chuàng)造出來作為商標(biāo)使用的。國(guó)際上經(jīng)常被引證來作為杜撰商標(biāo)的兩個(gè)例子是EXXON和KODAK。在中國(guó)，這方面的例子有“海爾”、“海信”。許多商標(biāo)律師特別偏愛臆造商標(biāo)，原因是這些商標(biāo)具有獨(dú)創(chuàng)性，能夠比較典型地得到法律的保護(hù)。但是，從事銷售業(yè)務(wù)的人員則可能不太喜歡這類商標(biāo)，因?yàn)橐粋€(gè)無含義的臆造商標(biāo)必須經(jīng)過宣傳才能使其給消費(fèi)者帶來含義，這樣會(huì)增加推廣費(fèi)用，也會(huì)給銷售帶來困難。 隨意商標(biāo)是指用有含義的常用詞構(gòu)成的商標(biāo)，但它與商品或商品的特點(diǎn)沒有明顯的聯(lián)系。如SHELL（殼牌）用于汽油上，CAMEL（駱駝）用于香煙上，牡丹用于電視上，紅塔山用于卷煙上等。 （二） 暗示性的商標(biāo) 暗示性商標(biāo)是一個(gè)可以辯論出來的詞。該詞雖然與商品、商品成份或其功能沒有明顯的聯(lián)系，但是卻旨在創(chuàng)造出一種能與該商品發(fā)生聯(lián)系的指定的思維結(jié)構(gòu)。該商標(biāo)暗示了產(chǎn)品的特點(diǎn)、性質(zhì)、成分或用途等。與無含義商標(biāo)相比，暗示性商標(biāo)對(duì)消費(fèi)者來說更具有吸引力，同時(shí)也便于記憶。因此，暗示性商標(biāo)往往受到企業(yè)經(jīng)營(yíng)者和銷售人員的偏愛。從定義上來講，暗示性商標(biāo)既然對(duì)產(chǎn)品沒有敘述性，它也就很可能享有如同無含義商標(biāo)一樣的廣泛的法律保護(hù)，但是，在設(shè)法創(chuàng)造對(duì)產(chǎn)品的某種情感或暗示的時(shí)候，往往不太容易掌握，稍一過頭就會(huì)選擇了一個(gè)實(shí)際上是敘述性的商標(biāo)。 （三） 敘述性商標(biāo) 所謂敘述性商標(biāo)，就是商標(biāo)的內(nèi)容或含義表述了該商標(biāo)使用的商品，或者該商品的成份、性質(zhì)、用途、功能、特點(diǎn)、質(zhì)量、重量、數(shù)量或其他的特點(diǎn)。大多數(shù)企業(yè)經(jīng)營(yíng)者或者銷售人員喜歡使用敘述性商標(biāo)，因?yàn)檫@種商標(biāo)大大接近于他們宣傳與推銷該產(chǎn)品的目標(biāo)。在我國(guó)，敘述性的商標(biāo)不能注冊(cè)，不能受到法律的保護(hù)。當(dāng)然，如果一個(gè)敘述性不是很強(qiáng)的商標(biāo)經(jīng)過廣泛的宣傳使用具有了“第二含義”，也是可以被接受注冊(cè)的。但要做到這一點(diǎn)，通常需要經(jīng)過一個(gè)比較艱難而又費(fèi)時(shí)的過程，而且具有一定的風(fēng)險(xiǎn)，所以，最好不要選擇有敘述性的商標(biāo)。 八、 好商標(biāo)應(yīng)具備的特點(diǎn) （一） 商標(biāo)要具有獨(dú)特性 獨(dú)特性是指在商標(biāo)設(shè)計(jì)上的精巧的構(gòu)思以突出個(gè)性，展示自己的特點(diǎn)，并避免落入俗套和與他人的商標(biāo)近似或類同。只有獨(dú)特的商標(biāo)便于傳播和記憶。 （二） 商標(biāo)應(yīng)當(dāng)好看、好聽、好記 商標(biāo)的設(shè)計(jì)應(yīng)當(dāng)美觀、大方、有新意，使人看了能產(chǎn)生好感，留下深刻印象。消費(fèi)者對(duì)商標(biāo)的喜愛，會(huì)轉(zhuǎn)變成對(duì)產(chǎn)品的喜愛，進(jìn)而成為產(chǎn)品購(gòu)買者。一件賞心悅目的商標(biāo)，是打開市場(chǎng)大門的敲門磚。 商標(biāo)還應(yīng)當(dāng)有好的發(fā)音，不僅讀起來朗朗上口，聽起來也感覺不錯(cuò)。商標(biāo)的傳播，不外乎通過視覺傳播和聽覺傳播兩種方式，光好看還不行，還應(yīng)當(dāng)好讀好聽。 商標(biāo)應(yīng)當(dāng)好記。其實(shí)，商標(biāo)如果好看、好聽，又具獨(dú)特性，自然就便于記憶。 （三） 商標(biāo)應(yīng)當(dāng)簡(jiǎn)練 商標(biāo)簡(jiǎn)練，才便于上口、記憶和表達(dá)。當(dāng)然，這里所說的簡(jiǎn)練也是相對(duì)的，因?yàn)樵绞呛?jiǎn)單的商標(biāo)，越是不容易注冊(cè)。因此，我們提倡的是適度的簡(jiǎn)練。 簡(jiǎn)潔明了這一要求對(duì)于商標(biāo)來說是相當(dāng)可取的一個(gè)特點(diǎn)，因?yàn)橐粋€(gè)簡(jiǎn)潔的名稱容易受到保護(hù)。一個(gè)商標(biāo)如有好幾個(gè)部分組成則不夠安全，因?yàn)榈谌降纳虡?biāo)雖然不全是由其中相同的部分組成，但可能其中有幾個(gè)部分是相同的。而且在這種情況下，即使發(fā)現(xiàn)了也很難認(rèn)定其為侵權(quán)行為。 另外，商標(biāo)應(yīng)該具備可在任何宣傳形式中使用的特點(diǎn)，無論是在刊物、廣播或電視中都能迅速無誤地表現(xiàn)出來。