本文是筆者對于近年來涉網(wǎng)絡知識產權案件中的熱點——深層鏈接問題，在研究我國司法實踐案例及相關文章的論述的基礎上總結分析而成。因學界、實務界對于某些涉網(wǎng)絡知識產權案件法律適用的基本問題仍存有較大爭議，既有的法律概念與規(guī)則在因互聯(lián)網(wǎng)所引起的糾紛中被反復地解釋和檢驗，因此本文中筆者除了對理論問題稍作探討，還將站在因深層鏈接引起的糾紛中權利人的角度進行探討，希望能夠對權利人尋求救濟提供一些啟發(fā)。誠然，案例無法窮盡，司法也在不斷探索，因此本文也只是作為一個階段性思考的總結，若讀者在閱讀之后有些許疑惑，或可與筆者共同探討，若能夠在討論中形成明確的問題并有一些成果，是交流的最有價值之處。 實踐中深層鏈接問題通常和信息網(wǎng)絡傳播權一并提出，因此有必要先對這兩個概念進行闡述，以便后文展開。 一、深層鏈接 又稱“深度鏈接”，這并不是法律概念，而是司法實務中的叫法。單純給深層鏈接下定義并不容易，能夠找到的也基本是描述性的定義，這種描述性定義主要是因用戶感知而來，如百度百科中的解釋是“深度鏈接(Deep Linking)，即繞過被鏈網(wǎng)站首頁直接鏈接到分頁的鏈接方式?！钡舾钊氲厮伎迹瑢τ凇袄@過”，每個人有不同的理解，“繞過”是否包含“修改”，“修改”到何種程度才是深度鏈接，而且“繞過”的僅僅是“首頁”嗎，似乎也莫衷一是，就現(xiàn)在所知，繞過的可能是技術措施，可能是每一頁的特定內容（如每一頁的廣告、背景音樂等），可能是網(wǎng)站所有者搭建的網(wǎng)站架構（可以具體理解為“繞過”或者“破壞”了頁面之間的聯(lián)系），技術總為技術所突破。因此筆者此處嘗試將深層鏈接與普通鏈接作對比理解，并提出以下定義： 普通鏈接，即在某一頁面點擊鏈接后，直接跳轉到被鏈內容，經(jīng)過該跳轉過程，跳轉后的內容無論是文字、圖片、還是網(wǎng)頁等，均與原鏈接所在的頁面在技術上脫離了關系，該“跳轉”實際上是脫離原鏈接控制的過程。 深層鏈接，是在某一頁面點擊鏈接后，跳轉后的內容仍然受到原鏈接控制，具體來講，原鏈接可以控制跳轉后的呈現(xiàn)方式和呈現(xiàn)內容，如更改被鏈網(wǎng)站的標識、屏蔽廣告直接播放、選擇性播放、不顯示被鏈內容直接下載或安裝等。 二、信息網(wǎng)絡傳播權 著作權法的重要原理是根據(jù)受控行為界定專有權利，廣播權和信息網(wǎng)絡傳播權都屬于廣義的“向公眾傳播權”，廣播權控制的是非交互式傳播，信息網(wǎng)絡傳播權控制的是交互式傳播①。 根據(jù)《著作權法》第十條第十二項的規(guī)定，信息網(wǎng)絡傳播權指“以有線或者無線方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得作品的權利”，其要件可細分為“有線或無線方式”、“公眾”、“提供作品”、“個人選定的時間”、“個人選定的地點”、“獲得”②，其中對“提供作品”要件的理解直接涉及到深層鏈接行為是否受信息網(wǎng)絡傳播權所控制，以及區(qū)分直接侵權行為和共同侵權行為，先有“提供作品”，之后用戶才有可能“獲得”作品，“提供”是“獲得”的前提；“個人選定的時間”則是信息網(wǎng)絡傳播權獨有的要件，涉及到信息網(wǎng)絡傳播權和廣播權的分界，即在被鏈內容可能是網(wǎng)絡直播或網(wǎng)絡定時播放的情況下（通常是視頻聚合軟件侵權的情形），該行為是受信息網(wǎng)絡傳播權，還是廣播權，抑或是《著作權法》第十條第（十七）項規(guī)定的兜底權利的控制。 關于何為“提供作品”，追根溯源，在締結《世界知識產權組織版權公約》（簡稱WCT）的外交會議記錄中，有如下記載，“重要的是提供作品的初始行為，至于服務器空間、傳播的鏈接、傳輸設備以及信號的路由選擇，則是無關緊要的”，該表述實際上說明“提供作品”的行為系指“初始上傳行為”，法院在騰訊訴易聯(lián)偉達公司侵害作品信息網(wǎng)絡傳播權糾紛一案③中對“初始上傳行為”作了更為明晰的表述，“從信息傳播的角度看，在每一個獨立的信息傳播過程中，必然且僅僅需要存在唯一一個對作品的傳輸行為，該行為將作品的數(shù)據(jù)形式置于向公眾開放的網(wǎng)絡中，正是因為這一行為的存在才使得公眾可以最終獲得作品，該行為便為初始上傳行為……初始上傳行為指向的是每一個獨立的網(wǎng)絡傳播過程中的初始上傳行為，而非將作品第一次置于網(wǎng)絡中的行為。”又因“初始上傳行為”須以存儲行為為前提，因此如果深層鏈接中包含存儲行為，該深層鏈接行為即受到信息網(wǎng)絡傳播權的控制。但是，無論是普通鏈接還是深層鏈接均需經(jīng)過“跳轉”的過程，從鏈接行為的本質出發(fā)，其僅提供了指向某一作品的地址，如果被鏈內容被著作權人或網(wǎng)站經(jīng)營者刪除，即使鏈接地址仍然存在也失去了其本應有的價值，用戶無法因獲得地址而獲得被鏈內容（這和網(wǎng)頁快照、緩存等是不一樣的，網(wǎng)頁快照是對原網(wǎng)頁進行復制并將原網(wǎng)頁的復制件提供給用戶的行為，用戶無需進入原網(wǎng)頁，只需點擊“快照”即可方便地獲得原網(wǎng)頁的內容，不經(jīng)過“跳轉”過程。）因此，鏈接行為不包含存儲行為，也就不存在“初始上傳行為”，不可能向公眾“提供作品”，公眾也亦不會因此“獲得作品”，這種對信息網(wǎng)絡傳播行為法定要件的理解，經(jīng)得起基本法律邏輯的推敲，也最終確立了“服務器標準”是判斷信息網(wǎng)絡傳播行為的標準，雖然信息網(wǎng)絡傳播權并不控制鏈接行為，但不代表深層鏈接行為不侵權。 深層鏈接行為可能涉及的侵權分為兩部分，一是被鏈內容侵權，著作權人可以用專有權利對此請求救濟；二是設鏈行為侵權，著作權人可以采取下文第三點中提到的三種救濟方式（如果被鏈內容是網(wǎng)絡直播、網(wǎng)絡實時轉播或網(wǎng)絡定時播放，著作權人還可以依廣播權或兜底權利獲得救濟）。