摘要：專利和技術(shù)秘密兩種知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)方式具有各自的特點(diǎn)和風(fēng)險(xiǎn)。企業(yè)可以根據(jù)自身的情況和技術(shù)內(nèi)容的特點(diǎn)進(jìn)行選擇。企業(yè)在選擇保護(hù)策略時(shí)，可以考慮技術(shù)本身的特性、技術(shù)知曉的人數(shù)、第三方獨(dú)立研發(fā)成功的可能性、企業(yè)自身的保密能力、技術(shù)本身是否具有可專利性、專利保護(hù)力度等來進(jìn)行選擇。

Abstract: The two intellectual property protection modes of patent and know-how have their respective characteristics and risk. The enterprises may choice their intellectual property protection modes based on their circumstance and the characteristics of the technique.  The enterprises may choice protection strategy in view of the natures of the technique, number of technical awareness, the possibility of successful development of the third party, the confidentiality of the enterprises, the patentability of the technique, the intensity of patent protection.

關(guān)鍵字：專利；技術(shù)秘密；知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)；技術(shù)保護(hù)策略

Key Words: Patent; know-how; intellectual property protection; Technology Protection Strategy

企業(yè)研發(fā)出一項(xiàng)新技術(shù)，對(duì)新技術(shù)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)主要有兩種基本手段：專利和技術(shù)秘密。同時(shí)，企業(yè)也面臨著一種決策選擇，是通過專利進(jìn)行保護(hù)而公開該技術(shù)，還是作為技術(shù)秘密進(jìn)行保留而不公開該技術(shù)。這些問題經(jīng)常成為企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)需要仔細(xì)考慮和斟酌的問題。本文對(duì)專利和技術(shù)秘密各自的特點(diǎn)進(jìn)行了介紹，并提示了其中的風(fēng)險(xiǎn)。

1. 技術(shù)秘密及其特點(diǎn)、風(fēng)險(xiǎn)

1.1技術(shù)秘密的特點(diǎn)

（1）事實(shí)獨(dú)占性

技術(shù)秘密最早被稱為“Know-how”，它是指未被合法持有人所公開的、處于保密狀態(tài)下的技術(shù)。因此，技術(shù)秘密是技術(shù)持有人通過保密手段來獲得對(duì)技術(shù)的事實(shí)上專有權(quán)或壟斷權(quán)，從而實(shí)現(xiàn)權(quán)利人的利益。

技術(shù)秘密是最古老和重要的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)手段。中國(guó)古代經(jīng)常提及的“秘方”，特別是中醫(yī)藥秘方，通過嚴(yán)格控制知曉人數(shù)、限制傳播范圍來進(jìn)行保密，例如傳內(nèi)不傳外、傳男不傳女、學(xué)徒制度等。這些做法從現(xiàn)代眼光來看有些也許屬于落后制度，已經(jīng)不符合現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)和社會(huì)的發(fā)展要求，但在當(dāng)時(shí)的歷史條件下起到了良好的保密效果，有效保護(hù)了技術(shù)擁有者的權(quán)益。

對(duì)于企業(yè)來說，技術(shù)秘密屬于商業(yè)秘密的一種?！吨腥A人民共和國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》中對(duì)商業(yè)秘密規(guī)定了完整的法律定義：“商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息?！庇纱丝梢姡夹g(shù)知識(shí)只要符合秘密性、價(jià)值性、實(shí)用性、保密性（也稱為管理性），就能夠成為商業(yè)秘密而獲得保護(hù)[1]。技術(shù)擁有人自主采用有力保密措施，使技術(shù)處于保密狀態(tài)，就能夠?qū)崿F(xiàn)保護(hù)目的。技術(shù)秘密的保護(hù)是技術(shù)擁有人的自主行為，無需行政機(jī)構(gòu)的審批，相對(duì)高效、簡(jiǎn)便。

（2）無期限性

技術(shù)秘密不存在保護(hù)期限，只要技術(shù)擁有人保密措施得當(dāng)，可以使技術(shù)一直處于保密狀態(tài)。技術(shù)擁有人可以選擇在任何時(shí)候公開其技術(shù)，也可以一直采取保密措施。技術(shù)秘密的期限主要取決于技術(shù)擁有人的自主選擇和保密措施是否嚴(yán)格、有效。

（3）無地域性

技術(shù)秘密不受地域限制，只要技術(shù)擁有人采取保密措施使其處于保密狀態(tài)即可，其秘密性是相當(dāng)于外界而言的。換句話說，合適的技術(shù)秘密可以在全世界范圍內(nèi)獲得保護(hù)。

（4）秘密性

技術(shù)秘密的秘密性是技術(shù)秘密內(nèi)在特性，因而無需公開。因外界并不知道技術(shù)秘密的技術(shù)方案，因而通常也無法實(shí)施其技術(shù)。

（5）保護(hù)客體廣泛

專利權(quán)的授權(quán)主題必須符合專利法的要求，很多技術(shù)并不屬于專利法保護(hù)的客體。而技術(shù)秘密并不受專利法這方面的限制，任何有商業(yè)價(jià)值的技術(shù)都可以作為技術(shù)秘密。

（6）保護(hù)不受專利法的限制

專利具有強(qiáng)制許可制度和不視為侵犯專利權(quán)的例外情況，但技術(shù)秘密并不受這些專利法強(qiáng)制性條款的限制。

1.2技術(shù)秘密的風(fēng)險(xiǎn)

（1）泄密的風(fēng)險(xiǎn)

技術(shù)秘密的秘密性是技術(shù)秘密內(nèi)在基本屬性，因而泄密是技術(shù)秘密最大的風(fēng)險(xiǎn)。一旦發(fā)生泄密則技術(shù)秘密的事實(shí)專有權(quán)或壟斷權(quán)自動(dòng)消失，幾乎無法挽回。對(duì)于他人侵權(quán)行為造成的泄密，盡管技術(shù)擁有人可以通過訴訟取得一定的補(bǔ)償，但泄密的技術(shù)公開后進(jìn)入公共領(lǐng)域，其造成的損失往往是無法彌補(bǔ)的。而且，如果泄密僅是個(gè)人行為，盡管可以通過法律手段追究其責(zé)任，但獲得的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償常常非常有限。

技術(shù)秘密對(duì)企業(yè)的保密能力要求非常高，技術(shù)秘密的期限很大程度上取決于企業(yè)的保密能力。但市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，各企業(yè)人員流動(dòng)性較高，員工離職往往帶來很大的泄密風(fēng)險(xiǎn)。技術(shù)擁有人無意泄密、偷盜、技術(shù)資料丟失、黑客入侵也會(huì)造成技術(shù)泄密?；ヂ?lián)網(wǎng)的發(fā)展，技術(shù)文檔電子化，個(gè)人隨身攜帶手機(jī)、相機(jī)等便攜拍攝設(shè)備及移動(dòng)互聯(lián)設(shè)備，給信息的傳播帶來便利，也給技術(shù)保密造成了重重困難，增大了泄密風(fēng)險(xiǎn)。這些障礙決定了中小型企業(yè)很難對(duì)技術(shù)秘密長(zhǎng)期進(jìn)行保密。從泄密角度看，技術(shù)秘密的保密本身具有高風(fēng)險(xiǎn)性。

（2）第三方獨(dú)立研發(fā)的風(fēng)險(xiǎn)

技術(shù)秘密通常不能對(duì)抗第三方獨(dú)立研發(fā)或反向工程獲得技術(shù)方案。如果第三方自己獨(dú)立研發(fā)而開發(fā)了技術(shù)秘密中的技術(shù)方案，技術(shù)秘密持有人不能以技術(shù)秘密為由對(duì)抗或阻止其實(shí)施或公開該技術(shù)。

而且，技術(shù)秘密不能阻止第三人提交該技術(shù)的專利申請(qǐng)而獲得專利權(quán)。這樣，原技術(shù)秘密持有人，僅能根據(jù)先用權(quán)而在原始的規(guī)模進(jìn)行生產(chǎn)，而無法擴(kuò)大再生產(chǎn)，從而陷入被動(dòng)局面。如果擴(kuò)大生產(chǎn)規(guī)模，則會(huì)侵犯第三人的專利權(quán)。

2. 專利保護(hù)及其特點(diǎn)、風(fēng)險(xiǎn)

2.1專利保護(hù)的特點(diǎn)

（1）法定獨(dú)占性

專利權(quán)受專利法的保護(hù)，是法定專有權(quán)或壟斷權(quán)。1692年英國(guó)頒布的第一部現(xiàn)代意義上的專利法，名稱為“壟斷法規(guī)”（The Statute Monoplies），充分表明了專利權(quán)是法定形式的壟斷權(quán)。

《中華人民共和國(guó)專利法》第十一條規(guī)定[2]：

“發(fā)明和實(shí)用新型專利權(quán)被授予后，除本法另有規(guī)定的以外，任何單位或者個(gè)人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實(shí)施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。

外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)被授予后，任何單位或者個(gè)人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實(shí)施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目的制造、許諾銷售、銷售、進(jìn)口其外觀設(shè)計(jì)專利產(chǎn)品?！?/span>

專利權(quán)的獲得要經(jīng)過專利行政部門的審查，經(jīng)審查合格后才能獲得專利權(quán)。從提交專利申請(qǐng)，到最終獲得授權(quán)，需要經(jīng)歷復(fù)雜和較長(zhǎng)的審查程序。專利申請(qǐng)文件不僅需要各種形式要求，也要滿足新穎性、創(chuàng)造性、實(shí)用性、公開充分等實(shí)體要求。因此，專利申請(qǐng)專業(yè)性較強(qiáng)，通常需要專利代理機(jī)構(gòu)的專業(yè)代理。因此，專利權(quán)的獲得程序復(fù)雜、專業(yè)性強(qiáng)，還會(huì)產(chǎn)生各種費(fèi)用，例如審查實(shí)審費(fèi)、授權(quán)后的維持費(fèi)。

（2）時(shí)效性

專利保護(hù)是有期限的，《中華人民共和國(guó)專利法》第四十二條規(guī)定：“發(fā)明專利權(quán)的期限為二十年，實(shí)用新型專利權(quán)和外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的期限為十年，均自申請(qǐng)日起計(jì)算?！笔澜绺鲊?guó)或地區(qū)對(duì)于發(fā)明專利保護(hù)的期限大多數(shù)也是二十年，個(gè)別國(guó)家對(duì)于特殊領(lǐng)域的發(fā)明專利可以延長(zhǎng)幾年保護(hù)期限。專利權(quán)期限屆滿之后，專利技術(shù)進(jìn)入公共領(lǐng)域，任何人都可以使用。

（3）地域性

專利權(quán)具有強(qiáng)烈的地域性。只有在一個(gè)國(guó)家或地區(qū)提交專利申請(qǐng)獲得授權(quán)后，才能獲得該國(guó)家或地區(qū)專利法的保護(hù)，僅在該國(guó)家或地區(qū)有效，而沒有獲得授權(quán)的國(guó)家和地區(qū)，則得不到任何保護(hù)。因此，申請(qǐng)人要想在較多國(guó)家或地區(qū)得到保護(hù)，需要在各個(gè)國(guó)家或地區(qū)提交申請(qǐng)獲得專利權(quán)。這意味著大量的官方費(fèi)用和律師費(fèi)（代理費(fèi)）。

（4）公開性

專利權(quán)的本質(zhì)特征之一是公開換保護(hù)。因此，各國(guó)或地區(qū)專利法都要求專利權(quán)人充分公開自己的專利技術(shù)，并且會(huì)將專利申請(qǐng)文件進(jìn)行公開。專利技術(shù)公開之后，很可能會(huì)有其他人仿制或侵權(quán)。一方面，專利申請(qǐng)?jiān)谑跈?quán)之前，申請(qǐng)人通常無法通過訴訟維權(quán)。即使授權(quán)后，如果當(dāng)?shù)貙＠R(shí)產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)不強(qiáng)，可能侵權(quán)者眾多，取證、維權(quán)比較困難，且侵權(quán)訴訟程序復(fù)雜、曠日持久。

（5）保護(hù)客體受限

專利權(quán)的授權(quán)主題必須符合專利法的要求。例如，根據(jù)中國(guó)專利法，科學(xué)發(fā)現(xiàn)、智力活動(dòng)的規(guī)則和方法、疾病的診斷和治療方法、動(dòng)物和植物品種等不屬于專利法保護(hù)的客體，無法獲得專利權(quán)。

（6）對(duì)第三方的對(duì)抗

專利權(quán)能對(duì)抗第三方獨(dú)立研發(fā)或反向工程獲得技術(shù)方案。專利權(quán)獲得授權(quán)后，第三方只要實(shí)施的技術(shù)落入其專利權(quán)保護(hù)范圍，第三方自己獨(dú)立研發(fā)不能成為免責(zé)的理由。第三方實(shí)施專利技術(shù)，將會(huì)承擔(dān)侵權(quán)的相應(yīng)法律后果。

專利申請(qǐng)?zhí)峤缓?，還可以對(duì)抗其他人獲得同樣發(fā)明創(chuàng)造的專利權(quán)。

（7）保護(hù)受專利法的限制

專利實(shí)施可以在特殊的情況下進(jìn)行強(qiáng)制許可，例如專利權(quán)人未充分實(shí)施專利、壟斷行為、國(guó)家出現(xiàn)緊急情況、為了公共健康目的。在這些特殊情況下，可以進(jìn)行專利實(shí)施的強(qiáng)制許可。

另外，有些例外情況即使實(shí)施專利技術(shù)也不視為侵犯專利權(quán)，例如，先用權(quán)抗辯、臨時(shí)過境的交通工具例外、科學(xué)研究和實(shí)驗(yàn)例外、“Bolar例外”（即為提供行政審批信息而實(shí)施專利藥品或?qū)＠t(yī)療器械的專利技術(shù)）等。

2.2專利保護(hù)的風(fēng)險(xiǎn)

（1）駁回的風(fēng)險(xiǎn)

專利權(quán)必須經(jīng)過專利行政部門審查合格后才能獲得專利權(quán)，得到保護(hù)。專利申請(qǐng)不僅有形式要求，也有各種實(shí)體要求，專業(yè)性較強(qiáng)。在中國(guó)，發(fā)明專利申請(qǐng)的駁回條款有十幾條，任何一條不滿足都有駁回的風(fēng)險(xiǎn)[3]。例如，一項(xiàng)技術(shù)也許具有新穎性，在申請(qǐng)過程中可能因沒有達(dá)到創(chuàng)造性的高度而被駁回。

有些技術(shù)擁有人因經(jīng)濟(jì)實(shí)力不強(qiáng)，自己撰寫專利申請(qǐng)文件，或者為了節(jié)省費(fèi)用而委托了收費(fèi)低但無專利代理資質(zhì)機(jī)構(gòu)（所謂“黑代理”）申請(qǐng)專利，造成專利申請(qǐng)文件具有無法克服的實(shí)質(zhì)性缺陷，也會(huì)因不滿足專利法的要求而被最終駁回。被駁回生效的專利申請(qǐng)技術(shù)進(jìn)入公共領(lǐng)域，不會(huì)受到任何保護(hù)。

（2）失效的風(fēng)險(xiǎn)

一些技術(shù)擁有人沒有自己的專門的知識(shí)產(chǎn)權(quán)部門，也沒有委托專利代理機(jī)構(gòu)，或委托了無專利代理資質(zhì)機(jī)構(gòu)，對(duì)于專利局下方的補(bǔ)正通知書、審查意見或繳費(fèi)通知書沒有及時(shí)答復(fù)或繳費(fèi)，也會(huì)使專利申請(qǐng)或?qū)＠А?/span>

（3）無效的風(fēng)險(xiǎn)

專利申請(qǐng)經(jīng)專利行政部門的審查獲得授權(quán)后，也存在一定的無效風(fēng)險(xiǎn)。根據(jù)中國(guó)專利法，任何人都可以去無效授權(quán)的專利。特別是，一項(xiàng)專利具有較高的價(jià)值，如果對(duì)第三方的生產(chǎn)、銷售造成阻礙，則第三方很可能會(huì)提起無效請(qǐng)求來無效專利。如果專利申請(qǐng)文件存在較大的實(shí)質(zhì)性缺陷，特別是缺乏專利專業(yè)知識(shí)的技術(shù)擁有人自己撰寫的專利或無專利代理資質(zhì)機(jī)構(gòu)撰寫的專利，專利權(quán)穩(wěn)定性差，則面臨無效的風(fēng)險(xiǎn)很大。

（4）權(quán)利要求范圍過窄的風(fēng)險(xiǎn)

發(fā)明和實(shí)用新型專利權(quán)的保護(hù)范圍以權(quán)利要求限定的范圍為準(zhǔn)。如果專利權(quán)利要求范圍撰寫范圍過窄或不當(dāng)，則第三方可能很容易采用專利技術(shù)的構(gòu)思而繞過專利權(quán)保護(hù)范圍。

總之，專利/申請(qǐng)被駁回、失效、無效，則該技術(shù)進(jìn)入公共領(lǐng)域，不再受到任何保護(hù)?？紤]到上述種種風(fēng)險(xiǎn)，技術(shù)擁有人應(yīng)當(dāng)委托具有專利代理資質(zhì)的正規(guī)專利代理機(jī)構(gòu)撰寫專利，只有撰寫出符合專利法規(guī)定、專利權(quán)穩(wěn)定、保護(hù)范圍合理的專利文件，才能通過專利有效保護(hù)技術(shù)。

圖1 技術(shù)秘密vs專利

3. 技術(shù)保護(hù)策略選擇：技術(shù)秘密與專利

技術(shù)秘密和專利都是知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的手段，企業(yè)可以根據(jù)自身的情況和技術(shù)內(nèi)容的特點(diǎn)進(jìn)行選擇。例如，企業(yè)在選擇保護(hù)策略時(shí)，可以考慮以下因素。

（1）技術(shù)本身的特性

首先應(yīng)當(dāng)考慮技術(shù)（特別是產(chǎn)品）本身的特性。對(duì)于很容易通過反向工程就可以獲得的技術(shù)，通常應(yīng)當(dāng)選擇專利保護(hù)而不是技術(shù)秘密。例如，對(duì)于用肉眼很容易識(shí)別的機(jī)械結(jié)構(gòu)和構(gòu)造，產(chǎn)品上市后只要通過觀察、分解產(chǎn)品構(gòu)造，就能獲知其技術(shù)方案，無法保密，則應(yīng)選擇在產(chǎn)品上市前進(jìn)行專利保護(hù)。生化領(lǐng)域，如果很容易檢測(cè)獲知其組分，也無法保密。對(duì)于很難通過反向工程就可以獲得的技術(shù)，可以考慮通過技術(shù)秘密進(jìn)行保護(hù)。例如，在產(chǎn)品制備過程中需要添加一種試劑，但該試劑在后期處理中會(huì)從產(chǎn)品去除，或者該試劑在產(chǎn)品中含量很少無法檢測(cè)出來，這種情況下可以考慮通過技術(shù)秘密保護(hù)。

還有，對(duì)于國(guó)家強(qiáng)制必須在產(chǎn)品包裝上標(biāo)明其技術(shù)內(nèi)容或信息的技術(shù)，也應(yīng)當(dāng)選擇專利保護(hù)。例如藥品的成分、服用方法及劑量，必須在藥品說明書中表明，不存在技術(shù)保密的可能性。

（2）技術(shù)知曉的人數(shù)

技術(shù)秘密知曉的人數(shù)也是技術(shù)保密的重要考慮因素。如果產(chǎn)品的生產(chǎn)過程中需要很多員工知道技術(shù)方案或技術(shù)關(guān)鍵，由于知道技術(shù)的人員太多，技術(shù)外泄的可能性很大，技術(shù)保密很困難，這種情況下宜采用專利保護(hù)。而相反，如果技術(shù)秘密僅需要有限的幾個(gè)人知道，這種情況下可以考慮通過技術(shù)秘密進(jìn)行保護(hù)。

（3）第三方獨(dú)立研發(fā)成功的可能性

對(duì)于第三方容易能獨(dú)立研發(fā)出來的技術(shù)，宜采用專利保護(hù)。而對(duì)于第三方很難獨(dú)立研發(fā)出來的技術(shù)，可以采用技術(shù)秘密保護(hù)，例如，采用的技術(shù)方案在本領(lǐng)域很難想到或很難通過常規(guī)實(shí)驗(yàn)獲得。

方案非常復(fù)雜的技術(shù)通常第三方難以獨(dú)立研發(fā)出來，可以采用技術(shù)秘密來保護(hù)。例如，如果生產(chǎn)過程采用的工藝步驟非常多，且技術(shù)難度大。

（3）企業(yè)自身的保密能力

是否采用技術(shù)秘密保護(hù)也要考慮企業(yè)自身的情況和保密能力。如果企業(yè)所在的行業(yè)人員流動(dòng)性很大，員工特別是技術(shù)人員離職率很高，則盡量采用專利保護(hù)技術(shù)。如果企業(yè)規(guī)模較小或企業(yè)自身的保密能力較差，技術(shù)泄密風(fēng)險(xiǎn)高，則盡量采用專利保護(hù)。

（4）技術(shù)本身是否具有可專利性

如上所述，一方面，專利權(quán)的授權(quán)主題受到專利法限制，很多技術(shù)不屬于專利法保護(hù)的客體，無法獲得專利權(quán)。另一方面，專利申請(qǐng)文件需滿足一些專利法的授權(quán)條件如新穎性、創(chuàng)造性、實(shí)用性等才能獲得專利權(quán)。因此，對(duì)于不具有可專利性或?qū)＠跈?quán)可能性小的技術(shù)，宜采用技術(shù)秘密進(jìn)行保護(hù)。

（5）專利保護(hù)力度

技術(shù)擁有人選擇專利還是技術(shù)秘密保護(hù)與當(dāng)?shù)貙＠R(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)力度息息相關(guān)。如果專利知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)弱，在侵權(quán)訴訟中專利權(quán)人的勝訴率低，或者即使勝訴得到的賠償額太小而遠(yuǎn)遠(yuǎn)小于侵權(quán)所造成的經(jīng)濟(jì)損失，或賠償額遠(yuǎn)遠(yuǎn)小于侵權(quán)方獲得的經(jīng)濟(jì)利益。專利知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)弱，侵權(quán)者違法成本低，將會(huì)使得侵權(quán)方肆無忌憚，完全不理會(huì)專利法對(duì)專利權(quán)的保護(hù)，從而持續(xù)實(shí)施侵權(quán)行為而對(duì)專利權(quán)人造成經(jīng)濟(jì)損失。而專利權(quán)人通過專利并沒有得到應(yīng)有的保護(hù)，會(huì)使得技術(shù)擁有人沒有動(dòng)機(jī)去申請(qǐng)專利而公開自己的技術(shù)。只有專利權(quán)的強(qiáng)保護(hù)，讓侵權(quán)方得到懲罰，并使侵權(quán)方的賠償經(jīng)濟(jì)損失遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于其獲利，才能有效威懾侵權(quán)者，防止侵權(quán)行為的發(fā)生，實(shí)現(xiàn)專利權(quán)真正目的。

近期，中國(guó)專利保護(hù)力度明顯加強(qiáng)。2016年12月8日，北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院判決了一起專利侵權(quán)訴訟，該案涉及銀行卡網(wǎng)銀支付功能的密鑰裝置“U盾”（專利號(hào)ZL200510105502.1，發(fā)明名稱“一種物理認(rèn)證方法以及一種電子裝置”）。原告北京握奇數(shù)據(jù)系統(tǒng)有限公司一審勝訴，被告恒寶公司被判賠償北京握奇數(shù)據(jù)系統(tǒng)有限公司經(jīng)濟(jì)損失4900萬元以及律師費(fèi)100萬元。該案不僅是北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院建院以來作出的最高賠償判決，而且首次以計(jì)時(shí)收費(fèi)的方式計(jì)算律師費(fèi)，并首次確認(rèn)了代理的必要性、案件難易程度、律師的實(shí)際付出等三項(xiàng)律師費(fèi)賠償審查原則。該案堪稱具有歷史意義的標(biāo)志性判決，預(yù)示著知識(shí)產(chǎn)權(quán)的春天即將到來。

圖2.技術(shù)保護(hù)策略選擇：技術(shù)秘密與專利

以上討論了專利和技術(shù)秘密各自的特點(diǎn)和各自的優(yōu)缺點(diǎn)，大多數(shù)情況下只能擇其一。眾所周知，專利權(quán)需要公開換保護(hù)來獲得，但專利和技術(shù)秘密并不是水火不容、絕對(duì)排斥。在一些特殊情況下，也可以申請(qǐng)專利保護(hù)在滿足專利法相關(guān)要求的同時(shí)對(duì)其中一些內(nèi)容進(jìn)行技術(shù)保密[4]。這種做法需要專利文件撰寫人具有很高的撰寫技巧和專業(yè)技術(shù)知識(shí)，而且會(huì)有很大駁回或無效的風(fēng)險(xiǎn)。

小結(jié)

專利和技術(shù)秘密都是企業(yè)權(quán)益保護(hù)的重要手段，二者各有優(yōu)勢(shì)和缺點(diǎn)，保護(hù)力度和范圍也各有千秋。企業(yè)需根據(jù)專利和技術(shù)秘密各自的特點(diǎn)、技術(shù)本身的特性、企業(yè)自身的情況進(jìn)行謹(jǐn)慎選擇和布局，形成符合自己實(shí)際情況的保護(hù)策略。

參考文獻(xiàn)

1.企業(yè)管理中技術(shù)保護(hù)模式的戰(zhàn)略選擇——談專利和技術(shù)秘密的比較與結(jié)合；李欣，梁琦；科技進(jìn)步與對(duì)策，2004，No.10：120-122.

2.《中華人民共和國(guó)專利法》（第三修正案），2008年12月27日第十一屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第六次會(huì)議第三次修訂，2009年10月1日起實(shí)施.

3.《中華人民共和國(guó)專利法實(shí)施細(xì)則》（第二修正案），中華人民共和國(guó)國(guó)務(wù)院令，第569 號(hào)，2009年12月30日國(guó)務(wù)院第95次常務(wù)會(huì)議通過，自2010年2月1日起施行.

4.發(fā)明專利申請(qǐng)中的技術(shù)秘密保留；汪永生，張英；中國(guó)發(fā)明與專利，2008，No.7：43-45.