馳名商標(biāo)是指在中國境內(nèi)為相關(guān)公眾廣為知曉并享有較高聲譽(yù)的商標(biāo),確定一個(gè)商標(biāo)是否馳名應(yīng)綜合多方面因素衡量?！渡虡?biāo)法》第十四條規(guī)定，認(rèn)定馳名商標(biāo)應(yīng)當(dāng)考慮下列因素：（一）相關(guān)公眾對該商標(biāo)的知曉程度；（二）該商標(biāo)使用的持續(xù)時(shí)間；（三）該商標(biāo)的任何宣傳工作的持續(xù)時(shí)間、程度和地理范圍；（四）該商標(biāo)作為馳名商標(biāo)受保護(hù)的記錄；（五）該商標(biāo)馳名的其他因素。參照《最高人民法院關(guān)于審理涉及馳名商標(biāo)保護(hù)的民事糾紛案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第五條的規(guī)定，當(dāng)事人主張商標(biāo)馳名的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件具體情況，提供下列證據(jù)：（一）使用該商標(biāo)的商品的市場份額、銷售區(qū)域、利稅等；（二）該商標(biāo)的持續(xù)使用時(shí)間；（三）該商標(biāo)的宣傳或者促銷活動(dòng)的方式、持續(xù)時(shí)間、程度、資金投入和地域范圍；（四）該商標(biāo)曾被作為馳名商標(biāo)受保護(hù)的記錄；（五）該商標(biāo)享有的市場聲譽(yù)；（六）證明該商標(biāo)已屬馳名的其他事實(shí)。上述幾項(xiàng)規(guī)定是認(rèn)定馳名商標(biāo)總括性、框架性的標(biāo)準(zhǔn)，本文通過“HISENSE”商標(biāo)異議案件評論一下認(rèn)定馳名商標(biāo)的標(biāo)準(zhǔn),以供探討。     

（2016）商標(biāo)異字第0000003025號《第12786016號“HISENSE”商標(biāo)不予注冊的決定》中國家工商總局商標(biāo)局認(rèn)定：第12786016號“HISENSE”被異議商標(biāo)是由英文構(gòu)成，與異議人海信集團(tuán)有限公司在先核準(zhǔn)的第669501號“HISENSE”商標(biāo)（以下簡稱“引證商標(biāo)一”）、第3725369號“HISENSE；海信”商標(biāo)（以下簡稱“引證商標(biāo)二”）英文部分完全相同。異議人注冊并使用的“電視機(jī)”等商品上的“HISENSE”商標(biāo)已經(jīng)被商標(biāo)局認(rèn)定為馳名商標(biāo)，被異議商標(biāo)與引證商標(biāo)一、二構(gòu)成近似，已構(gòu)成對異議人馳名商標(biāo)的摹仿，核準(zhǔn)被異議商標(biāo)注冊使用在“家用器皿”等商品上，容易誤導(dǎo)公眾，致使異議人的利益是可能受到損害。雙方商標(biāo)的圖樣截圖如下：

         被異議商標(biāo)                           引證商標(biāo)一                            引證商標(biāo)二

結(jié)合本案，筆者來闡述一下認(rèn)定馳名商標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)或重點(diǎn)考慮因素：

一、相關(guān)公眾對認(rèn)定馳名商標(biāo)的知曉程度

因馳名商標(biāo)系指在該商標(biāo)“核定使用的商品或服務(wù)”上具有極高知名度的商標(biāo)，故對于是否構(gòu)成“馳名商標(biāo)”的認(rèn)定以該商標(biāo)的核定使用的商品或服務(wù)的相關(guān)公眾為判斷的主體。在本案中，應(yīng)當(dāng)以引證商標(biāo)一、二指定使用的“電視機(jī)”等相關(guān)公眾為判斷主體，與被異議商標(biāo)指定的“家用器皿,餐具(刀、叉、匙除外),水壺等”商品上的相關(guān)公眾范圍并無特別明顯的實(shí)質(zhì)性差別。馳名商標(biāo)的知名度越高，其社會(huì)影響范圍越大，對于訴爭商標(biāo)指定使用商品的相關(guān)公眾而言，知悉馳名商標(biāo)的可能性也就越高。對馳名商標(biāo)的知名度進(jìn)行認(rèn)定時(shí)，應(yīng)當(dāng)結(jié)合在案證據(jù)，綜合考慮《商標(biāo)法》第十四條規(guī)定的各項(xiàng)因素，對引證商標(biāo)的知名度進(jìn)行整體判斷、綜合考量?；谝C商標(biāo)曾受保護(hù)的記錄以及在案其他證據(jù)，在“電視機(jī)”商品上的知名度是應(yīng)當(dāng)?shù)靡源_認(rèn)的，但是就知名度本身而言，也是存在個(gè)體差異的，會(huì)基于不同案件證據(jù)所呈現(xiàn)的具體內(nèi)容得出相應(yīng)程度的判斷。馳名不是指為所有人所認(rèn)知或者在所有社會(huì)公眾中均有很高的知名度，而是指在相關(guān)公眾中馳名就可以，即不必“廣為人知”。因此，相關(guān)公眾對商標(biāo)的知曉程度，對認(rèn)定是否構(gòu)成馳名起到了至關(guān)重要的作用。

二、該認(rèn)定馳名商標(biāo)的持續(xù)使用時(shí)間

商標(biāo)無論注冊與否，只有使用才能在交易中體現(xiàn)其價(jià)值，才能把商標(biāo)的無形財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)化為物質(zhì)財(cái)富。對于未注冊商標(biāo)，只有不斷使用才能在相關(guān)公眾中產(chǎn)生知名度，否則，相關(guān)公眾就無從了解該商標(biāo)，更談不上馳名了。對于注冊商標(biāo)權(quán)利人，對于長時(shí)間沒有使用的商標(biāo)，相關(guān)公眾并不會(huì)知曉，并且他人還可以提出撤銷三年不使用申請。若沒有連續(xù)使用，一定不會(huì)達(dá)到法律意義上的馳名。因此，把商標(biāo)使用的持續(xù)期限作為認(rèn)定馳名商標(biāo)的一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)也是非常必要的。 一般情況下，商標(biāo)的使用時(shí)間越長即從側(cè)面可以證明，使用時(shí)間越長商標(biāo)的知名度就會(huì)越高。在本案中，“海信”、“HISENSE”的前身是“青島牌”，90年代初就是山東的知名品牌。1994年，即周厚健出任廠長后的第二年，“青島”正式更名為“海信”，還精心設(shè)計(jì)英文商標(biāo)“HISENSE”，將“海納百川、信誠無限”確立為的企業(yè)與品牌的內(nèi)涵，突出了當(dāng)時(shí)海信欲以博大胸襟和無限誠信追求成長的強(qiáng)烈愿望。在1994—1998年間，海信公司憑借“海納百川、信誠無限”的企業(yè)信念和“先做強(qiáng)再做大”的穩(wěn)健作風(fēng)，以其良好的產(chǎn)品經(jīng)營業(yè)績與快幫云的資本運(yùn)作手法，得以快速成長，“海信/HISENSE”也從地方性品牌一躍成為全國性品牌，“海信”、 “HISENSE”系列更成為當(dāng)時(shí)屈指可數(shù)幾個(gè)“馳名商標(biāo)”，一個(gè)新商標(biāo)剛剛誕生5年時(shí)間就成為馳名商標(biāo)，當(dāng)時(shí)被業(yè)內(nèi)評價(jià)為成長最快的品牌。到1998年底，經(jīng)過5年的快速擴(kuò)張，公司已涉足了電子、通信、信息、房地產(chǎn)、商業(yè)、酒店業(yè)等眾多行業(yè)，產(chǎn)品包括彩電、冰箱、空調(diào)、手機(jī)、電腦等19個(gè)門類。目前“HISENSE”、“HISENSE；海信”系列品牌，已經(jīng)在行業(yè)使用持續(xù)使用多年，引證商標(biāo)一、二處于持續(xù)使用狀態(tài)中，而且宣傳及使用的力度很大，范圍很廣。結(jié)合引證商標(biāo)一、二的宣傳使用證據(jù)與“海信”、“HISENSE”曾被認(rèn)定為馳名商標(biāo)的事實(shí)，足以認(rèn)定引證商標(biāo)一、二在被異議商標(biāo)申請注冊日即2013年6月20日之前構(gòu)成了在“電視機(jī)”商品上的馳名商標(biāo)。  

三、認(rèn)定馳名商標(biāo)的任何宣傳工作的持續(xù)時(shí)間、程度和地理范圍

在我國《商標(biāo)法》和《馳名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)規(guī)定》的馳名商標(biāo)認(rèn)定條件中，商標(biāo)宣傳工作的持續(xù)時(shí)間、程度和地理范圍，包括廣告宣傳和促銷活動(dòng)的方式、地域范圍、宣傳媒體的種類以及廣告投放量等是必備條件。證明該商標(biāo)使用持續(xù)時(shí)間的材料，如該商標(biāo)使用、注冊的歷史和范圍的材料，該商標(biāo)作為未注冊商標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)提供證明和其使用持續(xù)時(shí)間不少于五年的材料。該商標(biāo)為注冊商標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)提供證明其注冊時(shí)間不少于三年或者持續(xù)使用時(shí)間不少于五年的材料。證明該商標(biāo)的任何宣傳工作的持續(xù)時(shí)間、程度和地理范圍的材料，如近三年廣告宣傳和促銷活動(dòng)的方式、地域范圍、宣傳媒體的種類以及廣告投放量等材料。

在本案中，自1999年以來，海信集團(tuán)有限公司雄厚的技術(shù)研發(fā)隊(duì)伍，先后推出全球通網(wǎng)絡(luò)膠片電視、將看電視和瀏覽網(wǎng)絡(luò)信息同時(shí)兼顧的互動(dòng)立體電視、擁有自主知識產(chǎn)權(quán)與20多項(xiàng)專利技術(shù)的數(shù)字等離子PDP電視、在國產(chǎn)手機(jī)中率先突破沒有全部自主知識產(chǎn)權(quán)的重圍的CDMA移動(dòng)電話、全直流變轉(zhuǎn)速空調(diào)、“商海導(dǎo)航”海信大型商業(yè)管理系統(tǒng)V4.0……這些產(chǎn)品均代表了同行業(yè)的先進(jìn)水平，不僅領(lǐng)先于競爭對手，而且和品牌主張一樣，極力于改善消費(fèi)者生活質(zhì)量和情趣，使品牌內(nèi)涵在消費(fèi)者層面上得到一次次不間斷的詮釋，進(jìn)一步培養(yǎng)起消費(fèi)者對“創(chuàng)新科技”的品牌價(jià)值認(rèn)同。目前，海信全球員工69000余人，在南非、埃及、阿爾及利亞等地?fù)碛猩a(chǎn)基地，在全球設(shè)有20余個(gè)海外分支機(jī)構(gòu)，產(chǎn)品遠(yuǎn)銷130多個(gè)國家和地區(qū)?！昂Ｐ?HISENSE”的品牌價(jià)值演繹并沒有僅僅停留在傳播營銷層面，難能可貴的是公司將“創(chuàng)新科技”的品牌價(jià)值扎扎實(shí)實(shí)地落實(shí)在企業(yè)經(jīng)營的每個(gè)環(huán)節(jié)上，將“創(chuàng)新科技”融入自己的血液中，其中從機(jī)制與新產(chǎn)品開發(fā)可圈可點(diǎn)。異議人的布局如下：

四、該商標(biāo)作為馳名商標(biāo)受保護(hù)的記錄

若認(rèn)定的該商標(biāo)曾經(jīng)作為馳名商標(biāo)在我國保護(hù)過，包括司法、工商行政處罰等受到過馳名保護(hù)，這對于認(rèn)定該商標(biāo)是否具備馳名商標(biāo)有非常重要的參考價(jià)值。根據(jù)《馳名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)規(guī)定》的規(guī)定，證明該商標(biāo)作為馳名商標(biāo)受保護(hù)記錄的有關(guān)材料，包括該商標(biāo)曾在中國或者其他國家和地區(qū)作為馳名商標(biāo)受保護(hù)的有關(guān)材料。最高人民法院《關(guān)于審理涉及馳名商標(biāo)保護(hù)的民事糾紛案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第七條規(guī)定：“被訴侵犯商標(biāo)權(quán)或者不正當(dāng)競爭行為發(fā)生前，曾被人民法院或者國務(wù)院工商行政管理部門認(rèn)定馳名的商標(biāo)，被告對該商標(biāo)馳名的事實(shí)不持異議的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以認(rèn)定。被告提出異議的，原告仍應(yīng)當(dāng)對該商標(biāo)馳名的事實(shí)負(fù)舉證責(zé)任。除本解釋另有規(guī)定外，人民法院對于商標(biāo)馳名的事實(shí)，不適用民事訴訟證據(jù)的自認(rèn)規(guī)則。”按照上面的法律精神要求，對于已經(jīng)被認(rèn)定為馳名商標(biāo)，再次請求認(rèn)定馳名商標(biāo)一般會(huì)給予重點(diǎn)考慮。在本案中，早在1999年1月5日，國家工商行政管理局商標(biāo)局就下發(fā)商標(biāo)監(jiān)（1999）34號《關(guān)于認(rèn)定“海信”商標(biāo)為馳名商標(biāo)的通知》，認(rèn)定異議人注冊并使用在“電視機(jī)”商品上的“海信”、“HISENSE”商標(biāo)為馳名商標(biāo)。對于本案也重點(diǎn)參考了“海信”、“HISENSE”商標(biāo)曾經(jīng)被認(rèn)定為馳名商標(biāo)。

五、雙方商標(biāo)之間的近似程度

所認(rèn)定的馳名商標(biāo)與訴爭商標(biāo)標(biāo)志近似程度越高，即商標(biāo)本身相同或基本無差異，相關(guān)公眾認(rèn)為二者存在聯(lián)系的可能性越高。消費(fèi)者在對事物進(jìn)行認(rèn)知時(shí)，往往近似程度越高的，被容易產(chǎn)生聯(lián)想的幾率越大。本案中，被異議商標(biāo)與異議人的引證商標(biāo)一、二均含有“HISENSE”，二者字母組成、排列順序完全相同，構(gòu)成相同或近似商標(biāo)。既然如此，被異議商標(biāo)實(shí)際上是對異議人的引證商標(biāo)一、二中的英文“HISENSE”的直接復(fù)制。由于引證商標(biāo)顯著性很強(qiáng)，且是異議人獨(dú)創(chuàng)性的文字，并且雙方商標(biāo)近似程度較高，極易引起相關(guān)公眾認(rèn)為屬于系列商標(biāo)，若雙方商標(biāo)并存注冊將會(huì)損害馳名商標(biāo)所有人的利益，應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對引證商標(biāo)的保護(hù)力度。

六、雙方商品（服務(wù)）之間的關(guān)聯(lián)程度

認(rèn)定馳名商標(biāo)核定使用商品（服務(wù)）與訴爭商標(biāo)指定使用商品（服務(wù)）在功能、用途、生產(chǎn)部門、消費(fèi)渠道及消費(fèi)群體等方面關(guān)聯(lián)性越強(qiáng)，相關(guān)公眾被誤導(dǎo)的可能性越高。本案中，被異議商標(biāo)指定使用的家用器皿,餐具(刀、叉、匙除外),水壺等商品與引證商標(biāo)一、二“電視機(jī)”等商品，兩類商品所面向的消費(fèi)群體存在較大程度的重合，普通消費(fèi)者都可能成為二者的消費(fèi)對象，二者在實(shí)際生活中為消費(fèi)者同時(shí)接觸的幾率極高。兩類商品在銷售渠道、銷售場所等方面也存在較強(qiáng)的關(guān)聯(lián)性，如被異議商標(biāo)被投入使用，必將與引證商標(biāo)一、二共同進(jìn)入市場流通領(lǐng)域，將極易導(dǎo)致消費(fèi)者混淆，造成誤認(rèn)誤購，從而損害消費(fèi)者及申請人利益。

七、認(rèn)定馳名商標(biāo)的顯著性越強(qiáng)保護(hù)力度越大

“HiSense”由異議人海信集團(tuán)公司獨(dú)創(chuàng)設(shè)計(jì)，其創(chuàng)意源自“High”和“Sense”兩個(gè)英文單詞，前者是“高”的意思，后者是“觀念、意識”的意思，二者的組合被賦予“高品位”、“高科技意識”的含義。由此，引證商標(biāo)一、二中的“HiSense”整體具有極高的獨(dú)創(chuàng)性，固有顯著性極強(qiáng)，他人因?yàn)榍珊仙暾堊韵嗤蚪粕虡?biāo)的可能性微乎其微,中文“海信”也是臆造性的詞匯，獨(dú)創(chuàng)性很強(qiáng)。

商標(biāo)的顯著性可以從標(biāo)志本身含義、構(gòu)成、創(chuàng)意來源進(jìn)行區(qū)分，即標(biāo)志本身為臆造性產(chǎn)生的，則其獨(dú)創(chuàng)性程度較高，在社會(huì)公眾中被關(guān)注、認(rèn)知、記憶的可能性越高。同時(shí)基于生活常識的一般判斷，訴爭商標(biāo)標(biāo)志與馳名商標(biāo)標(biāo)志發(fā)生相同或近似的概率也就越低，若彼此一旦構(gòu)成相同或近似，則相關(guān)公眾認(rèn)為二者存在聯(lián)系的可能性也就越大；標(biāo)志本身若為任意性，或來源于社會(huì)公有領(lǐng)域的客觀事物，則訴爭商標(biāo)標(biāo)志與馳名商標(biāo)標(biāo)志發(fā)生相同或近似的概率也就越高，可能彼此構(gòu)成相同或近似，相關(guān)公眾認(rèn)為二者存在聯(lián)系的可能性相對于前者則越小。 本案中，引證商標(biāo)一“HISENSE”、引證商標(biāo)二“HISENSE；海信”文字本身為臆造性詞匯，被其他經(jīng)營者聯(lián)想作為商標(biāo)予以注冊的可能性也就越小。因此，對于異議人顯著性很強(qiáng)的商標(biāo)法律應(yīng)當(dāng)給予更大力度的保護(hù)。

八、對方當(dāng)事人的主觀意圖

在本案中，被異議人具有一定的主觀上惡意，因?yàn)楸划愖h人青島瀾海信迪電子科技有限公司是一家電子科技公司。因通過登記的住所或營業(yè)場所無法與企業(yè)取得聯(lián)系，被異議人目前已經(jīng)被列入經(jīng)營異常名錄。并且其所申請商標(biāo)均系抄襲、摹仿他人知名品牌設(shè)計(jì)而來。

被異議人申請的第10530162、13288799、13288845號“ ”商標(biāo)的英文部分抄襲、摹仿世界知名品牌路易威登的標(biāo)識“ ”；第10513560號“ ”商標(biāo)實(shí)際上是摹仿、抄襲知名電器品牌“小天鵝”；第10513573、12786016號“ ”商標(biāo)摹仿異議人“HISENSE”馳名商標(biāo)；第10625789、10625816號“ ”商標(biāo)實(shí)際上是摹仿、抄襲日本汽車品牌鈴木（SUZUKI）的英文“SUZUKI”等等，由此即可以看出，被異議人具有摹仿他人知名品牌的一貫惡意表現(xiàn)?？梢酝ㄟ^訴爭商標(biāo)申請注冊主體所注冊商標(biāo)的數(shù)量、自身的經(jīng)營規(guī)模、范圍、是否存在待價(jià)而沽的情形等，對其主觀意圖進(jìn)行判斷。若能夠認(rèn)定申請注冊訴爭商標(biāo)存在惡意，明顯違背誠實(shí)信用原則的，則被法律予以規(guī)制的可能性越大，同時(shí)對個(gè)案認(rèn)定的馳名商標(biāo)也是有一定的幫助。 

總結(jié)：由于馳名商標(biāo)的認(rèn)定實(shí)行個(gè)案認(rèn)定、按需認(rèn)定原則，當(dāng)事人主張商標(biāo)馳名的，應(yīng)當(dāng)參照《最高人民法院關(guān)于審理涉及馳名商標(biāo)保護(hù)的民事糾紛案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第五條的規(guī)定，提供證據(jù)予以證明。但是，對馳名商標(biāo)認(rèn)定的舉證要求也不能過于機(jī)械，應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件具體情況予以靈活把握。對于前四項(xiàng)標(biāo)準(zhǔn)即（一）相關(guān)公眾對該商標(biāo)的知曉程度；（二）該商標(biāo)使用的持續(xù)時(shí)間；（三）該商標(biāo)的任何宣傳工作的持續(xù)時(shí)間、程度和地理范圍；（四）該商標(biāo)作為馳名商標(biāo)受保護(hù)的記錄，是認(rèn)定馳名商標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)的核心，筆者代理的馳名案件均是符合上述標(biāo)準(zhǔn)的，但凡不符合上述一項(xiàng)標(biāo)準(zhǔn)均有可能影響馳名商標(biāo)的認(rèn)定。在商標(biāo)的保護(hù)方面，很多企業(yè)忽視馳名商標(biāo)的重要性和特殊性，以上總結(jié)希望為企業(yè)對馳名商標(biāo)的認(rèn)定有所幫助。