北京快幫知識產(chǎn)權(quán)有限公司 引 言 加入世界貿(mào)易組織以后，中國企業(yè)不僅要應(yīng)對國內(nèi)市場的激烈競爭，還要面臨國際市場的新挑戰(zhàn)。中國企業(yè)要生存和發(fā)展，就應(yīng)充分運用各種經(jīng)營戰(zhàn)略和策略，其中也包括對知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略的運用。從國內(nèi)外商標(biāo)注冊的實際情況來看，商標(biāo)注冊成功后經(jīng)過商標(biāo)注冊人的長期使用和廣泛宣傳，一旦成為知名商標(biāo)或馳名商標(biāo)，就會出現(xiàn)他人將同其相同或近似的商標(biāo)使用在與其指定商品服務(wù)非類似的商品服務(wù)上，這樣勢必造成消費者對商品服務(wù)的來源產(chǎn)生混淆，這種情況國內(nèi)國外概莫能免。如何才能更好地在這些商品服務(wù)上進行防御和保護，這個問題一直被國內(nèi)外企業(yè)所廣泛關(guān)注。鑒于此，筆者對于中日兩國防御商標(biāo)問題進行初淺比對分析。 日本的立法與實踐 知名商標(biāo)或馳名商標(biāo)（在日本稱為“周知商標(biāo)”或“著名商標(biāo)”）注冊人為了避免他人將同其基礎(chǔ)注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)使用在與其核定商品服務(wù)非類似的商品服務(wù)上，可以將其注冊商標(biāo)作為防御商標(biāo)注冊，通過排除他人使用，以達到保護知名、馳名商標(biāo)的商標(biāo)權(quán)人商譽的目的。 一、申請注冊防御商標(biāo)的審查要件 （一）在一般人的認識中，防御商標(biāo)與基礎(chǔ)注冊商標(biāo)應(yīng)是同一商標(biāo) 案例1 基礎(chǔ)注冊商標(biāo) Panasonic 申請防御商標(biāo) (,Panasonic) 結(jié)論：兩者外觀上有明顯差異，不屬于相同商標(biāo)，不符合防御商標(biāo)注冊條件 案例2 基礎(chǔ)注冊商標(biāo) TOYOTA 申請防御商標(biāo) toyota 結(jié)論：兩者僅僅大小寫的區(qū)別，屬于相同商標(biāo)，符合防御商標(biāo)注冊條件 （二）基礎(chǔ)注冊商標(biāo)在核定商品服務(wù)上為相關(guān)公眾所周知，即基礎(chǔ)注冊商標(biāo)已經(jīng)達到了知名商標(biāo)或馳名商標(biāo)的標(biāo)準(zhǔn)，但是僅限于日本國內(nèi)的知名商標(biāo)或馳名商標(biāo)； （三）防御商標(biāo)申請指定的商品服務(wù)應(yīng)該是與基礎(chǔ)注冊商標(biāo)核定商品服務(wù)非類似的商品和服務(wù)，他人使用有可能產(chǎn)生混淆和誤認： 1、基礎(chǔ)注冊商標(biāo)在日本國民之間被周知時，可以對超過該產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域范圍的商品服務(wù)申請防御商標(biāo)進行注冊； 2、基礎(chǔ)注冊商標(biāo)雖然未達到在日本國民之間被周知的程度，但是在該產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域的相關(guān)公眾之間被周知時，可以對屬于該產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域范圍的商品服務(wù)申請的防御商標(biāo)給予注冊。 二、申請注冊防御商標(biāo)的特性 （一）從屬性或依附性 防御商標(biāo)注冊的權(quán)利依附或從屬于基礎(chǔ)注冊商標(biāo)，防御商標(biāo)隨基礎(chǔ)注冊商標(biāo)權(quán)利的轉(zhuǎn)移、終止而轉(zhuǎn)移或終止。 （二）防御性或保護性 日本防御商標(biāo)制度旨在防御和保護，而不是為了注冊。這也就是說，防御商標(biāo)當(dāng)然沒有注冊后進行使用的義務(wù)。 雖然日本申請防御商標(biāo)的審查要件比較苛刻，要符合以上所述的諸多條件，但其也有自身的優(yōu)勢，首先，日本的防御商標(biāo)可以預(yù)先劃定知名、馳名商標(biāo)的排他權(quán)范圍，以達到擴大保護的目的；其次，可以節(jié)約費用，防御商標(biāo)注冊只需要繳納一份基礎(chǔ)注冊費用就可以指定多個類別的商品或服務(wù)；再次，防御商標(biāo)注冊成功后即使不使用，也沒有被撤銷的可能性，不必擔(dān)心面臨像中國的撤銷三年不使用制度中因連續(xù)三年不使用而被追訴，因為日本的商標(biāo)法中明確承認了防御商標(biāo)的存在價值即是為了防御和保護。 隨著日本反不正當(dāng)競爭法利用率的不斷提高，最近5年防御商標(biāo)的注冊件數(shù)也逐年降低。站在國際角度來看，防御商標(biāo)已經(jīng)成為特殊的制度，被很多國家相繼取消。 中國的立法與實踐 截止目前為止,我國《商標(biāo)法》尚未建立防御商標(biāo)制度，我國對防御商標(biāo)注冊整體采取相對寬容的態(tài)度。1988年頒布的《商標(biāo)法實施細則》第十條規(guī)定，商標(biāo)注冊申請“申報的商品不得超出核準(zhǔn)或者登記的經(jīng)營范圍”。2001年10月，我國《商標(biāo)法》進行了一次修訂，2001年12月施行。2002年9月起施行的《商標(biāo)法實施條例》刪除了“申報的商品不得超出核準(zhǔn)或者登記的經(jīng)營范圍”的規(guī)定?！渡虡?biāo)法》修訂前，申請人申報的商品只能在營業(yè)執(zhí)照所規(guī)定的經(jīng)營范圍以內(nèi)，《商標(biāo)法》修訂后，自然人也可以申請注冊商標(biāo)，申請商標(biāo)不再受到“核準(zhǔn)或登記的經(jīng)營范圍”的限制。也就是說，申請人可以在45個類別的商品上注冊商標(biāo)，這使“防御商標(biāo)”注冊成為可能，也為“防御商標(biāo)”注冊提供了充分的法律依據(jù)。 防御商標(biāo)就是指把《類似商品和服務(wù)區(qū)分類表》上基礎(chǔ)注冊商標(biāo)核定商品或服務(wù)之外其他商品和服務(wù)類別都申請注冊，以制止他人在其他商品和服務(wù)類別上使用與之相同或近似的商標(biāo)。商標(biāo)的保護，最核心的問題是意識問題，最有效的手段是“主動防御”。商標(biāo)注冊人可以根據(jù)自身市場經(jīng)營發(fā)展的需要，選擇更適合的商標(biāo)注冊形式，或單一，或組合，更加充分地利用防御商標(biāo)的防御功能，從橫向“商標(biāo)”到縱向“商品”兩方面組成一個全方位的商標(biāo)保護網(wǎng)，最大限度地保護基礎(chǔ)注冊商標(biāo)。很多精明的商家都會在與基礎(chǔ)注冊商標(biāo)核定的商品或服務(wù)之外的其他商品或服務(wù)上申請注冊，通過這樣來達到保護基礎(chǔ)注冊商標(biāo)的目的。 中日防御商標(biāo)對比啟示 日本的防御商標(biāo)是較為知名的商標(biāo)所有人在不同類別的商品或服務(wù)上注冊若干相同商標(biāo),原主要使用的商標(biāo)為基礎(chǔ)注冊商標(biāo),其余為防御商標(biāo)。雖然TRIPS協(xié)議已將馳名商標(biāo)的保護擴大到非類似商品和服務(wù),但TRIPS協(xié)議、我國《商標(biāo)法》中對馳名商標(biāo)的保護更傾向于事后救濟。而屬于事前救濟的防御商標(biāo)注冊對企業(yè)來講確實是大有好處的。 首先，防御商標(biāo)注冊是最有力的保護手段。從商標(biāo)注冊專用權(quán)來講，可以擴大基礎(chǔ)注冊商標(biāo)禁止權(quán)或排他權(quán)的范圍，在防御商標(biāo)指定的商品或服務(wù)上，他人申請相同或近似商標(biāo)的注冊將被駁回；從保護馳名商標(biāo)的角度來講，對于與馳名商標(biāo)有可能產(chǎn)生混淆的商標(biāo)雖然可以根據(jù)《商標(biāo)法》第九、二十八條直接予以駁回，但防御商標(biāo)制度可以對他人注冊防患于未然，以保證給予最前置的法律救濟； 其次，防御商標(biāo)注冊可以創(chuàng)造巨大的經(jīng)濟效益和市場價值。它不僅是企業(yè)的通行證，本身還是企業(yè)的一項重要無形資產(chǎn)?！叭f寶路”集團總裁馬克思韋爾對商標(biāo)的價值有一精辟的論述：名牌就是企業(yè)的最大資產(chǎn)，企業(yè)的牌子如同儲蓄的戶頭，當(dāng)你不斷用產(chǎn)品累積其價值，便可盡享其利息。企業(yè)將基礎(chǔ)注冊商標(biāo)和防御商標(biāo)加以有效、靈活地運營，可以提高企業(yè)總體資產(chǎn)質(zhì)量，成為企業(yè)創(chuàng)造優(yōu)良融資環(huán)境的有效手段；它還是合資合作中資產(chǎn)作價的量化指標(biāo)之一；在產(chǎn)品宣傳中，防御商標(biāo)價值在于能夠給予大眾或媒體以確切的信息，有利于擴大品牌知名度；防御商標(biāo)注冊成功后還可以轉(zhuǎn)讓或者許可他人使用，也是一筆非?？捎^的收入。 再次，防御商標(biāo)可以為企業(yè)綜合性、多元化發(fā)展奠定基礎(chǔ)。隨著經(jīng)營規(guī)模的擴大，“綜合性，多元化發(fā)展”已成為實力雄厚的大型企業(yè)的戰(zhàn)略發(fā)展方向。杭州娃哈哈集團當(dāng)初并沒有想到自己會生產(chǎn)醫(yī)用保健品、瓜子乃至童裝，但它比較有遠見，有強烈的防御商標(biāo)保護意識，把這些商品都注冊了，取得了比較好的市場效果。然而某些企業(yè)在創(chuàng)立之初僅僅在核心產(chǎn)品上注冊，等到經(jīng)營規(guī)模擴大后才發(fā)現(xiàn)該商標(biāo)在其它多個產(chǎn)品已被他人搶注，現(xiàn)在使用必須交納高額的許可費用，真是悔之晚矣啊！ 市場是瞬息萬變的，商標(biāo)是企業(yè)的名片，經(jīng)常面臨著被搶注、被弱化等危險，而防御商標(biāo)則是商標(biāo)注冊人把可能造成消費者誤認的基礎(chǔ)商標(biāo)申請注冊在與其不同的商品或服務(wù)上,這是一種主動的預(yù)防，也體現(xiàn)出商標(biāo)注冊人“防患于未然"的長遠意識。為了提高無形資產(chǎn)價值，加強國內(nèi)國際市場競爭力，企業(yè)應(yīng)該采取包括防御商標(biāo)在內(nèi)的多種策略對商標(biāo)進行保護和防御。中日兩國的防御商標(biāo)制度各有利弊，如何充分理解立法宗旨，把握法律法規(guī)精神，如何更好地維護國內(nèi)外企業(yè)的相關(guān)權(quán)利，這確實是值得我們深入思考的問題。