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【商標(biāo)服務(wù)】商標(biāo)還在申請注冊中,使用算不算侵權(quán)

2016-06-21
  商標(biāo)注冊審查過程比較長,有的甚至需要1年左右。而企業(yè)的經(jīng)營活動很多時候都要用到商標(biāo),尤其是做推廣時不使用商標(biāo)往往還會給人以不夠規(guī)范和專業(yè)的印象,令推廣的成效大打折扣。   那么,在商標(biāo)申請注冊期間,企業(yè)需要使用商標(biāo)時該怎么做呢?   首先要明確一點(diǎn):商標(biāo)需要申請注冊并獲得核準(zhǔn)注冊,才能獲得相應(yīng)的商標(biāo)權(quán)利。   我國市場上可以看到兩種商標(biāo)注冊標(biāo)志在使用:大多數(shù)是在商標(biāo)的右上角或右下角標(biāo)注一個圓圈中有R字的符號,或者中文的“注”字,也有一些是在商標(biāo)的右上角或者右下角標(biāo)注“TM”。   這種情況,有時是跟商標(biāo)使用人的國別有關(guān),比如不同于我國的商標(biāo)“申請在先”原則,美國實行“在先使用”原則,即商標(biāo)的先使用者獲得法律的保護(hù)。美國法律規(guī)定必須先有貿(mào)易和商標(biāo)的實際使用,才能獲得商標(biāo)的法律保護(hù)。   雖然美國引入了注冊制度,但“在先使用”仍然是申請注冊的先決條件。在“在先使用”原則的基礎(chǔ)上,商標(biāo)可以注冊,也可以不注冊。不注冊商標(biāo)只要處于使用狀態(tài)也可以獲得法律保護(hù)。所以當(dāng)我們看到一些正在使用中的美國商標(biāo)標(biāo)注了“TM”標(biāo)識時,這樣的商標(biāo)是受到美國商標(biāo)法保護(hù)的。   在我國,由于商標(biāo)法實行的是“申請在先”原則,出于種種目的,有些不負(fù)責(zé)任的商標(biāo)注冊代理機(jī)構(gòu)會告訴企業(yè):“TM”就是注冊中商標(biāo)的意思,拿到《商標(biāo)受理通知書》之后,標(biāo)注“TM”就可以使用這個商標(biāo)了,只不過不可以標(biāo)注是注冊商標(biāo)罷了。   很多企業(yè)使用商標(biāo)心切,這種說法有利于促使企業(yè)注冊商標(biāo)的決心。于是,不少企業(yè)剛拿到《商標(biāo)受理通知書》就把注冊中的商標(biāo)放到了企業(yè)產(chǎn)品的各種包裝、合同甚至廣告中。殊不知,這樣做有侵權(quán)的風(fēng)險,也有不少企業(yè)因此被起訴到法院。   一旦法院認(rèn)定侵權(quán),那么企業(yè)不僅要面臨賠償,而且還可能涉及各種包裝、廣告費(fèi)用等損失。   “TM”是英文Trademark的縮寫。中國商標(biāo)法律中根本沒有規(guī)定“TM”標(biāo)志有什么意義,也沒有提到允許企業(yè)拿到商標(biāo)受理通知書之后,就可以在標(biāo)注TM的情況下使用該申請中的商標(biāo)。   在這種情況下使用商標(biāo),如果侵犯他人的商標(biāo)權(quán),同樣應(yīng)該承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。原因很簡單,商標(biāo)受理通知書只是告訴申請人商標(biāo)局受理了這個商標(biāo)申請,并不代表商標(biāo)已通過審查。   在《商標(biāo)受理通知書》的下面都會有一句話:“注:本通知書僅表明商標(biāo)局已收到申請人的商標(biāo)申請,并不表明所申請的商標(biāo)已獲準(zhǔn)注冊”,其實就是提醒企業(yè)《商標(biāo)受理通知書》的性質(zhì)。   因為《商標(biāo)受理通知書》僅僅表明商標(biāo)局已經(jīng)收到了申請人的申請,但是還沒有開始審查。也就是說,哪怕注冊跟知名商標(biāo)一模一樣的商標(biāo),也可以拿到《商標(biāo)受理通知書》。   假如在拿到《商標(biāo)受理通知書》后就可以標(biāo)注TM并使用該申請中的商標(biāo),那么豈不是可以赤裸裸地通過這種方式“合法”侵犯他人商標(biāo)權(quán)?因此,“注冊中商標(biāo)打上‘TM’就可以使用”的說法是荒唐的。   一個圓圈中有R字的符號和“注”字符號,都是我國法律規(guī)定的注冊商標(biāo)標(biāo)記,表明該商標(biāo)已在國家商標(biāo)局提出注冊申請并獲得審查通過,拿到了商標(biāo)注冊證書,成為注冊商標(biāo)。   R是英文Register即“注冊”的首字母。注冊商標(biāo)具有排他性、獨(dú)占性、唯一性等特點(diǎn),屬于注冊商標(biāo)所有人所獨(dú)占,受法律保護(hù),任何企業(yè)或個人未經(jīng)注冊商標(biāo)所有權(quán)人許可或授權(quán),均不可自行使用,否則將承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。   那么,企業(yè)是否可以使用尚處于注冊申請中的商標(biāo)呢?確實答案是可以使用的,但有一定的侵犯他人商標(biāo)權(quán)的風(fēng)險,這跟是否加注“TM”無關(guān)。   風(fēng)險來自于三個方面:   第一,申請商標(biāo)之前沒有做檢索,存在相同或者相似的商標(biāo);   第二,雖然做了檢索,但是檢索工作不到位,有漏檢的情況;   第三,雖然做了檢索,不過商標(biāo)局的數(shù)據(jù)庫有一定的“窗口期”(即有些商標(biāo)已經(jīng)申請注冊,但是還沒有來得及錄入數(shù)據(jù)庫),在窗口期有人先申請了相同或者相似的商標(biāo)。   當(dāng)然,企業(yè)使用了申請注冊中的商標(biāo),可能商標(biāo)最終能獲得注冊,沒有引發(fā)任何問題。但企業(yè)也可能因此遭遇風(fēng)險。   比如在企業(yè)申請注冊商標(biāo)之前存在相同或者近似商標(biāo),最后商標(biāo)注冊沒有成功,還被人起訴或者投訴侵犯商標(biāo)權(quán),不但要賠償他人損失,企業(yè)前期的許多投入也付諸東流。   建議廣大企業(yè)在商標(biāo)申請注冊期間,如果確實想使用該商標(biāo):   一是要進(jìn)行細(xì)致的商標(biāo)檢索,最大限度地保證之前沒有相同或者近似商標(biāo);   二要控制有關(guān)該申請中商標(biāo)的各種投入包裝、宣傳的成本。   企業(yè)大規(guī)模的宣傳、推廣最好是在正式拿到商標(biāo)注冊證書之后,以防止自己投錢,卻為他人做了嫁衣。
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