軟件程序功能相似的情形及相應(yīng)法律問(wèn)題 北京快幫科技有限公司 國(guó)際商標(biāo)部 黃雪芳 (律師) 在我國(guó)，因?yàn)椴煌浖髽I(yè)之間的軟件程序產(chǎn)品相似所引起的糾紛日益增多。 所謂軟件程序相似，有兩種情況。一是兩項(xiàng)軟件程序的代碼逐字逐句相同或大同小異。該情形通常被認(rèn)為是已經(jīng)發(fā)生了復(fù)制（包括抄襲），即其中一項(xiàng)應(yīng)該是另一項(xiàng)的復(fù)制品。在我國(guó)，隨著《著作權(quán)法》的頒布和實(shí)施，對(duì)軟件程序代碼擅自進(jìn)行逐字逐句簡(jiǎn)單復(fù)制的行為的違法性已經(jīng)被公眾理解，這種行為因受到輿論壓力而變得有所顧忌。另一情況是指該倆項(xiàng)軟件程序能夠執(zhí)行的功能相似，就用戶(hù)的感覺(jué)、印象而言，倆程序的運(yùn)行過(guò)程也相似，但兩者的程序代碼卻明顯不同。本文討論第二種即程序相似代碼不同的情況。 不同軟件程序之間之所以存在相似，直接原因是它們的技術(shù)設(shè)計(jì)的全部或部分相同。從導(dǎo)致軟件程序的技術(shù)設(shè)計(jì)相同的根源來(lái)看，可能是雙方獨(dú)立開(kāi)發(fā)時(shí)出現(xiàn)的技術(shù)方面的選擇設(shè)計(jì)的巧合。由于軟件程序是一種實(shí)用工具，出現(xiàn)選擇設(shè)計(jì)的巧合是可能的。在這種情況下，不同軟件程序之間出現(xiàn)的相似性并不意味著侵權(quán)行為的一定存在。 程序相似代碼不同的情形有如下幾種： 情形一，在知曉他人程序代碼的情況下，不改變他人程序的設(shè)計(jì)，而將其程序中的變量、順序、處理流程加以改變或者用另一種編程語(yǔ)言改寫(xiě)，因而導(dǎo)致倆軟件之間的程序相似而代碼不同。本情形中，實(shí)際上，一程序是另一程序的改頭換面的復(fù)制品。盡管改頭換面后的程序代碼與原作似乎有很多不同甚至完全不同，但其行為依照著作權(quán)法關(guān)于演繹作品的規(guī)定已經(jīng)構(gòu)成了對(duì)他人軟件程序版權(quán)的侵害。 所謂演繹作品是指“從原作品中派生出的新作品。這種派生作品中雖然有后一創(chuàng)作者的精神成果在內(nèi)，但又并未改變?cè)鞯膭?chuàng)作思想的基本表達(dá)形式。”按照我國(guó)的著作權(quán)法，如果其他人未經(jīng)原作的著作權(quán)人的許可而改編其作品，該行為已經(jīng)違犯了著作權(quán)法，是對(duì)原作著作權(quán)人專(zhuān)有權(quán)利的侵權(quán)行為。 但實(shí)踐中，此種情形與下一情形（情形二）通常難以區(qū)分，因而法律責(zé)任也難以鑒別確定。 情形二，一項(xiàng)程序在開(kāi)發(fā)中獲悉了并采用了他人程序中的技術(shù)設(shè)計(jì)，但并不知曉程序代碼。 對(duì)軟件開(kāi)發(fā)者而言，軟件程序的技術(shù)設(shè)計(jì)往往是比程序代碼更為重要的技術(shù)成果和創(chuàng)造性貢獻(xiàn)。市場(chǎng)上，只要有一種軟件產(chǎn)品走紅，就會(huì)出現(xiàn)很多相似的競(jìng)爭(zhēng)軟件。在一些發(fā)達(dá)國(guó)家，有關(guān)軟件設(shè)計(jì)方面的創(chuàng)造性成果可以申請(qǐng)專(zhuān)利權(quán)，或者也可以將其作為商業(yè)秘密而享有法律保護(hù)。但軟件程序的技術(shù)設(shè)計(jì)是否得到我國(guó)法律的保護(hù)，并無(wú)明文規(guī)定。 而且著作權(quán)法只保護(hù)作品的表達(dá)，不保護(hù)作品的構(gòu)思。軟件程序的功能目標(biāo)或技術(shù)設(shè)計(jì)作為軟件作品的構(gòu)思就被排除在著作權(quán)法的保護(hù)范圍之外，因而開(kāi)發(fā)一項(xiàng)功能目標(biāo)與他人程序的功能目標(biāo)相同或近似的軟件程序并不在侵權(quán)之列。 情形三，不同開(kāi)發(fā)者獨(dú)立構(gòu)思的巧合。如果確實(shí)是屬于各個(gè)開(kāi)發(fā)者獨(dú)立開(kāi)發(fā)時(shí)出現(xiàn)的選擇設(shè)計(jì)的巧合，當(dāng)然不存在誰(shuí)侵害誰(shuí)的著作權(quán)的問(wèn)題。 目前我國(guó)各法律法規(guī)中尚無(wú)針對(duì)軟件作品程序相似而代碼不同的規(guī)定，司法實(shí)踐中，此種情形只是個(gè)案分析，解釋適用法律法規(guī)包括著作權(quán)法、軟件管理?xiàng)l例甚至民法的相關(guān)規(guī)定等。